【中文摘要】意思表現的說明不單是平易近法實際題目，也是法令實用的題目。其實際經過的事況了“意思說”和“表現說”到“效率說”的成長，在法令實用上古代平易近法重要采“天然說明”、“規范說明”和“（合同）的彌補說明”法。“天然說明”實行中重要實用于遺言的說明和“誤言有害真意”說明規定中；“規范說明”法例重要實用需受領的意思表現和向包養 不特定大都人做出的意思表現，而“彌補說明”則用于彌補合同的破綻。另一方面，“天然說明法”和“規范說明法”的實用範疇不克不及嚴厲區分，應該互為彌補。
【中文要害字】意思表現；法令說明；天然說明；規范說明；彌補說明
【全文】
引言
當法令與說話聯絡接觸在一路時，為了斷定其真正的意義，便呈現了法令說明的需求。廣泛以為，法令說明學起始于古羅馬帝國時代，最早的法令說明是對法令規范的說明。古代法令中的說明包含法令說明和意思表現說明，私法範疇所稱“說明”則是指對包養 意思表現的說明。意思表現的說明不單是一個平易近法實際題目，也是法令實用的技巧題目，[1]其主要性不問可知。法令法典化的過程中，良多立法規都規則了意思表現的說明規定，好比《法公民法典》第1156條以下規則了合同說明的普通準繩為“真意說明”、“有用說明”、“合目標說明”、“習氣說明”、“全體說明”和“有利于債權人說明”，《德公民法典》第133條和第157條亦規則了“（對意思表現的）真意說明”和“（對合同的）老實信譽說明”，中國《平易近法公例》未設關于意思表現的說明規定或方式，《合同法》第41條和第125條規則了合同說包養 明規定，可以歸納綜合為“文義說明”、“全體說明”、“目標說他當然可以喜歡她，但前提是她必須值得他喜歡。如果她不能像他那樣孝敬她的母親，她還有什麼價值？不是嗎？明”、“習氣說明”、“誠信說明”和“公正說明”。[2]
《法公民法典》和中國《合同法》僅就合同的說明予以規則，並且這些規則與其說是合同說明的方式，毋寧說是說明應遵守的基礎準繩。《德公民法典》固然對意思表現和合同的說明都停止了規則，但其規則包養網 過于籠統。另一方面，這些法條自己并未規則若何詳細實用，意思表現的說明是一個很是復雜的經過歷程，很難用法令條目完整歸納綜合，是以，說明意思表現時，應該將法令條目和傳統實際、規定聯合起來。
一、說明的對象
（一）從法令行動到意思表現
私法範疇法令說明的對象是意思表現仍是法令行動？提出該題目的緣由在于，一方面法令行動和意思表現是平易近法中極易混雜的概念，另一方面學者在論及私法範疇中的說明時，措詞不同一，有時是意思表現，有時則為法令行包養網 動，是以，有需要先斷定說明的對象是法令行動仍是意思表現。
無須置疑，法令行動和意思表現是平易近法範疇的兩個焦點概念，關于法令行動和意思表現之間的關系，經過的事況了三種不雅點的變更：意思表現就是法令行動；意思表現是法令行動要件的構成部門；意思表現是作為法令后果的法令行動的要件。
在馮•薩維尼（Von Savigny）的表述中，“意思表現”和“法令行動”的意義完整雷同。[3]德國通俗法時代的實際接收薩維尼的不雅點，異樣以為意思表現和法令行動分歧，溫特沙伊德（Windscheid）稱，法令行動就是旨在構成法令上的後果確當事人的意思表現。[4]有不雅點以為，由於受溫特沙伊德的影響，《德公民法典》也將意思表現同等于法令行動，至多這兩個概念是“近義詞”，[5]德公民法典草案念頭（Motiv zum BGB）中的表述存在牴觸，一方面以為“意思表現是法令行動的要件的構成部門”，另一方面則以為“意思表現和法令行動的表述凡是意思雷同”。[6]在終極公佈失效的《德公民法典》中，“意思表現”和“法令行動”瓜代呈現：依據《德公民法典》第119條、第120條和第123條，有過錯的“意思表現”可撤銷，而第142條的表達是“可撤銷的法令行動”；第116條以下條目應用的是“意思表現”，而第125條、第134條和第138條則用了“法令行動”。這種兩個概念交互應用的景象并不表現《德公民法典》以為兩者意思雷同，只能闡明兩者間的差別微乎其微。[7]《德公民法典》第一編第三節的題目是“法令行動”，該節第二部門題目是“意思表現”，從系統上看，“意思表現”是“法令行動”的下位概念。是以，那時的通說以為，意思表現是法令行動要件中的現實。此后，關于意思表現和法令行動的關系進一個步驟成長，從之后頒發的文獻看，意思表現后來則被懂得為要件，[8]響應地，法令行動則是包含意思表現在內的多個要件發生的法令后果（Rechtsfolge）。[9]
理清法令行動包養網 和意思表現的關系后，可以斷定，古代平易近法需求說明的是意思表現，即說明要件，作為法令后果的法令行動不克不及經由過程說明斷定，由於法令后果沒有詳細的實際性，既沒有物理世界的實際性，也沒有心思世界的實際性，法令說明的目標在于斷定寄義（或稱意思），而法令后果自己就是斷定的，無需借助說明再來斷定。[10]由於法令行動和意思表現的關系的變遷，法令說明的對象也經過的事況了從“法令行動”到“意思表現”的成長經過歷程，這從多篇文獻材料的題目就可以看出，以前年夜多用的表達是“法令行動的說明”，[11]而此刻的表達則是“意思表現的說明”。[12]盡管“意思表現”在1910年前后的文獻材料中就被以為是法令行動的要件，可是該不雅點在幾十年后才被廣泛接收，由於丹茨、拉倫茨等人在上世紀70年月以前依然用“法令行動的說明”，80年月以后的文獻中才廣泛采用“意思表現的說明”這一表達。
（二）答覆的題目
組成意思表現的兩個要素是外部世界和內部世界的現實事務，即“意思”和“表現”，也可以被稱為客觀要件和客不雅要件。“意思”的要件原因又包含行動意思（Handlungswille），法令束縛意思（Rechtsbindungswille）或稱表現認識（Erklaerungsbewusstsein）和買賣意思（Geschaeftswille）。客觀的意思需求經由過程說話或其他行動向表面示，無論是說話仍是其他行動，能夠意思單一，也能夠有多重意思，甚至是意思模棱兩可；即便意思單一斷定時，也能夠呈現客不雅表現與客觀意思紛歧致的情形，此時說包養 明就有施展感化的空間——說明之目標在于斷定意思表現的內在的事務。
經由過程對意思表現停止說明，可以答覆以下題目：斷定能否存在意思表現，換言之，斷定表現人表達的說話或做出的行動能否為法令上的“意思表現”，凡是需求經由過程說明查明的題目是，意思表現的上述三
個要件原因能否存在，特殊是法令束縛意思（或稱表現認識）和買賣意思；存在意思表現時，斷定意思表現的詳細內在的事務；在合同中，彌補兩邊未商定之內在的事務。
二、實際爭議
傳統平易近法關于說明意思表現歷來存在兩種實際的不合：意思主義實際（Willenstheorie）和表現主義實際（Erklaerungstheorie）。早在羅馬法時代就存在關于這兩種意思表現說明實際的萌芽，《學說匯纂》中記錄：“當文字不存包養網 在多兒子推開門走了進去，醉醺醺的腳步有些踉踉蹌蹌，但腦子裡還是一片清醒。他被問題困擾，需要她的幫助，否則今晚他肯定重意思時，則不答應訊問真意”，[13]這就是有名的“清楚時不得說明（in clarisnon fit interpretatio）”準繩。該準繩的動身點是所應用的文字，只需文字所表達的意思明白，當事人心坎的意思若何在所不問，它可以說是表現主義在羅馬法中的表現。另一位羅馬時代的法學家帕比尼安（Papinian）則作出相反的表述：“在契約中對的的做法是，斟酌真意比斟酌語句更多”，[14]這可以說是意思主義實際的萌芽。當然，羅馬法并未將這兩種方式作為意思表現說明的實際或準繩提出來，到了19世紀下半葉，德公民法學界提出了此兩種實際，后世的拉倫茨則在總結意思表現說明論的基本上，提出了第三個說明實際。
（一）意思主義實際
意思實際由薩維尼（Von Savigny）提出，他的先生溫特沙伊德（Windscheid）是該實際的支撐者。薩維尼以為，在意思表現的兩個要素中“意思”處于焦點位置，“意思表現的基本就是意愿的其實”，而“表現”的感化僅在于使內涵的意思得以公之于眾，換言之，表現不外是意思的證實或告訴。[15]由於意思這般主要，意思實際主意，意思表現說明的要害在于表意人的心坎意思（或稱意愿），與意思紛歧致的表現不發生法令後果。意思主義實際的實質在于探尋表意人的心坎意愿，至于他在表現心坎意愿的經過歷程中應用了哪些文句，它們能否適當，能否會惹起歧義等，則在所不問。[16]該實際過火夸年夜了意思原因在意思表現中的位置，構成了所謂的真意信條（Willensdogm包養網 a），其成果就是，意思明白可是有過錯的意思表現并非有效，而是依據表意人的真正的意思有用。該實際表現了意思自治準繩，表意人是以遭到過火的左袒，接收人的好處則被漠然置之。
（二）表現主義實際
羅馬時代的說明方式受意思實際主義影響，只需言語意思明白，則不用為了查明“表現”所轉達的內在的事務而探討表意人的心坎意思。該說明方式的動身點是客不雅應用的說話文字，并非表意人心坎的意思，由於“固然意思先于表現，它也更主要，可是我們不克不及以為，人可以不消說話措辭”，[17]當說話文字意思明白時，說明的目標僅在于斷定意思的過錯，進而使表現有效。是以該時代并沒有“內在的事務的說明”或“意思的說明”，現實是“過錯的說明（Mangelsauslegung）”。另一方面，羅馬人并非疏忽意思，他們以為，意志的對外公布（表現）不是自力的法令后果意思的證實手腕，是以，他們信任意思對權力空間可以或許發生影響。可是發生于19世紀70年月的表現主義實際則夸年夜了羅馬時代的表現主義實際，把意思表現的兩個原因——“意思”和“表現”——降為一個原因，即“表現“當然不是。”裴毅若有所思的回答。”，依據該說明實際，做出意思表現者的意思只能是他對外所表現的，是表現人想使人周知的意思，即便沒有響應的真意，“意思表現”也能按其外不雅發生法令后果。與意思主義截然相反，表現主義的動身點是對接收人的信任維護，是以，走向了另一個極端，表現人的心坎真正的意愿被完整疏忽。
（三）效率主義實際（Geltungstheorie）或接收人視角實際（Empfaengerhorizonstheorie）
關于意思表現說明的實際爭議現實是傳統的不受拘束主義私法和不受拘束社會主義私法間的爭議。[18]無論意思主義實際仍是表現主義實際，實在都是一種極真個說明方式，為了終止這種爭端，拉倫茨（Lare包養 nz）提出了效率主義實際。他指出，意思和表現不克不及割裂，現實組成效“沒錯，因為我相信他包養網 。”藍玉華堅定的說道，相信自己不會拋棄自己最心愛的母親，讓白髮男送黑髮男；相信他會照顧好自能上的一體，表現的意義應該是（客不雅）接收人依據高低文所能懂得的意義，要斟酌到詳細情形中的一切原因，特殊是措辭的場所、時光、地址、表現人應用的說話等等，是以，說明意思表現不是為了探討表現人的“真正的意思”，而是為了探討“公道意思”。[19]
該實際分歧于表現主義，由於表現主義以為表現人對外做出的表現就是其意思，其說明的視角依然是表現人，它的目標是為了維護接收人的信任，可是完整疏忽了表現人心坎的真正的意思。效率主義實際可以說是“緊張”的表現主義，由於其動身點依然是表意人作出的“表現”，但視角則變為接收人。[20]依據該實際探討的表現人的“公道意思”未必是其心坎的“真正的意思”，此時表現人方面呈現了意思表現過錯，可以撤銷意思表現，如許，表現人的好處也獲得維護。后來的平易近法學者把拉倫茨的實際稱為（客不雅）接收人視角實際。
三、古代平易近法的說明方式及規定
《德公民法典》中關于意思表現的說明規定在第133條和第157條中予以規則。依據第133條“意思表現的說明在于探尋表意人的真正的意思，不用拘泥于所應用的文字”；第157條則規則“合同應該依老實信譽準繩說明”。這兩個條目看似簡略，第133條采真意說明準繩，實用零丁的意思表現的說明，第157條則規則了合同說明的準繩是老實信譽，現實上關于這兩個條目的詳細實用頗為復雜。
有不雅點試圖把第133條的與意思主義對應，第157條與表現主義對應，可是該說明論并不合適這兩個條目的目標，由於第133條的目標有二：其一是正告法官不要采用基本性的說明論的過錯的做法，疏忽高低文，僅僅從逝世的字母中尋覓意思，另一方面制止兩邊當事人簡略地僅從字面上懂得意思表現。從德國現行法上看，不克不及以為第133條是意思主義的延續。[21]第157條的目標在于提示法官和當事人，要處置的是“買賣習氣”中合同兩邊感性等待的意思表現所轉達的意義，同時也制止當事人主意依據老實信譽不答應主意的意義，該條目并沒有表達，說明的尺度是“表現”，非“意思”，是以，也不克不及簡略地把第157條視為對表現主義的認可。[22]
有不雅點以為，第133條實用雙方意思表現，第157條則實用合同的說明，這種說明論并不對的，由於需受領的雙方意思表現也會惹起接收人的等待。又有不雅點將第133條的實用僅限于無需受領的意思表現，實行中凡是是遺言，可是該實際又無法與《德公民法典》第116條第1句“真意保存的意思表現不妥然有效”的規則和“誤言有害真意（falsa demonstratio non nocet）”準繩契合。可以或許斷定的僅僅是，第133條說明的基本是當事人經歷上的真正的意思，第157條的說明視角則是客不雅的表現意思，這種說明方式可以被稱為雙元制的說明方式：客觀說明方式和客不雅說明方式，至于這兩種說明方式在詳細實用中的關系則并無斷定的謎底。跟著平易近法說明實際、方式、規定包養網 的成長，意思表現的說明在古代平易近法實行中凡是遵守以下方式和規定：
（一）簡略說明（einfache Aus包養網 legung）或天然說明（natuerliche Auslegung）
簡略說明法，又稱天然說明法，是指依照表現人的心坎真正的意思說明意思表現，可以說是意思主義的表現。天然說明僅從意思表現人的好處動身，未顧及接收人的好處，只要當意思表現中除了表現人的好處之外沒有其別人的好處需求維護時，或許固然接收人普通情形下需求維護，可是在詳細情形下無需維護時，才得實用天然說明法，[23]好比下文的“誤言有害真意”的情形。
1.無需受領的意思表現——遺言
無需受領的意思表現在沒有其他需維護人的情形下采簡略說明方式，實行中采此說明方式最罕見的意思表現是遺言。遺言不禁受領即失效，即便繼續人也不是意思表現的接收人，是以不發生對受領人的信任維護，說明的經過歷程中只需求斟酌意思表現人（遺言人）的真正的意愿，包含他的懂得才能、心坎的設法，說話習氣等，天然說明法可以說是表現包養人視角的說明方式。[24]
天然說明方式的動身點是意思表現（遺言）的文本，普通情形下，遺言中應用的詞語依照普通說話習氣說明此中包括的意思，只要特定的情形顯示，某個詞語在遺言中的意思偏離該詞包養 語的普通意義時，才可以將其說明成其他意思。[25]對公證過的遺言中的意思表現停止說明時，普通以為意思表現的客不雅內在的事務與訂立遺言人的真正的意思分歧。
另一方面，說明遺言時不克不及限于簡略地剖析文本，由於訂立遺言人心坎的真正的意思只要借助對內部線索的揣度才幹查明，[26]是以，說明時也要斟酌遺言內部的原因，好比遺產的起源、多少數字，獲得遺產的方式，訂立遺言人受教導水平、任務職位、生涯經歷、其他被撤回的和情勢有效的遺言，訂立遺言時其他介入人的表述。此外，訂立遺言前或之后遺言人的行動言語和行動也可以作為說明遺言時參考的原因，由於它們至多是遺言人在訂立遺言時心坎真正的意思的征兆。當然，在借助這些遺言文本之外的原因說明遺言時，必需非常謹嚴，由於遺言是要式的意思表現，請求書面情勢或許公證情勢，說明時除了探尋意思表現人心坎真意，還要遵守暗示說（Andeutunstheorie），即只能斟酌那些在情勢中以某種方法表達出來的原因（詳細緣由見下文）。好比：一對夫妻意欲建立配合遺言，起首擬了份草稿，其內在的事務為：彼此是各自自力繼續人，他們的後代是終極的繼續人。在正式遺言中由於忽視漏寫了“彼此為各自的零丁繼續人”。若依據真意說明，則該夫妻心坎真正的的意愿是先在彼此之間建立排他的繼續關系，後代是后往世的一方的繼續人。但遺言是要式意思表現，“彼此為各自自力繼續人”未在要式的遺言中表達出來，即未呈現任何“暗示”，在說明此類要式意思表現時就不克不及斟酌情勢中沒有暗示的原因，也有不雅點稱“真正的意思沒有合適情勢請求地表達”，[27]此時該遺言的內在的事務就只能是“其後代是他們各自的繼續人”。德國粹者埃伯哈德（Eberhard）以為，在這種情形下，由於意思表現的情勢請求，對它的說明現實并非是《德公民法典》第133條意義上的“真正的意思”說明，而是“真正的或現實懂得（wirkliches oder tatsaechliches Verstaendnis）”說明，探尋的是意思表現人現實應該對意思表現的懂得。[28]
2.需受領的意思表現——誤言有害真意（falsa demonstratio non nocet）
需受領的意思表現觸及兩方面的好處：表現人和接收人，當表現人的心坎意思與接收人所懂得的意思分歧時，只需求經由過程天然說明法探尋意思表現的真正的意思即可，即便表現人應用了與其心坎真正的意思不符的表達——這就是所謂的誤言有害真意（falsa demonstratio non nocet）規定，這種情形下我們也差別非要式意思表現和要式意思表現。
（1）非要式意思表現
誤言有害“媽媽，你笑什麼？”裴毅疑惑的問道。真意（falsa demonstratio non nocet）規定在羅馬法和通俗法時代就曾經存在，對于非要式意思表現，古代平易近法也將該規定作為一項基礎準繩予以認可，如德公民法、我國臺灣地域的平易近法，至于認可該準繩的緣由，則并無正確的謎底。 falsa demonstratio 的意思是“過錯表述”，屬于意思表現過錯題目，即表現人作出的客不雅表現偏離其心坎的真正的意思，依據平易近法的普通規定，此類意思表現至多屬于可撤銷的意思表現，可是依據 falsa demonstratio non nocet 準繩，假如接收人所懂得的意思（凡是由於包養 曲解）剛好合適表現人心坎的真正的意思，則意思表現的內在的事務按表意人的心坎真正的意思，他向表面達的客不雅意思不再主要。關于該規定有一個有名的德國案例——鯨魚肉案（Haakroeringskoed-Fall）：[29]
兩邊當事人就生意鯨魚肉商量，他們在全部買賣的經過歷程中都應用了挪威語中鯊魚肉（Haakroeringskoed）一詞，由於買方和賣方都認為 Haakroeringskoed 是鯨魚肉，最后締結的合同頂用的也是 Haakroeringskoed（鯊魚肉）一詞，此時依據“誤言有害真意”準繩，意思表現的內在的事務是鯨魚肉。
該案例并非嚴厲意義上的“誤言有害真意”，由於從全體情形和之前的商量看，兩邊的意思明白——生意鯨魚肉，一個客不雅的接收人在特定情形下也應該把 Haakroeringskoed 懂得為鯨魚肉，依據客不雅接收人視角準繩我們也可以包養 得出雷同結論。
真正的“誤言有害真意”的情形實行中很是少，為了正確說明該準繩，魏靈design了如許一個案例：[30]
表現人想賣10公擔（Doppelzentner =100公斤）的貨色，可是在要約中卻過錯地寫成10擔（Zentner=50公斤）——由於 Zentner 在德國表現50公斤，在奧天時和瑞士則表現100公斤——接收人卻將擔（Zentner）懂得為100公斤予以許諾。
此時實用“誤言有害真意”，接收人偶爾性的過錯懂得剛好合適表現人的真正的意思，則說明意思表現時無需斟酌內在的“表現”，僅以真正的意愿為尺度。
古代平易近法將“誤言有害真意”作為一項準繩予以認可，其考量在于：平易近法一方面維護意思自治，另一方面維護信任，當接收人懂得的意思表現恰好合適表現人的內涵真意時，則意味著意思表現的客不雅內在價值對接收人沒有發生信任，天然談不上信任維護，此時僅按表現人的真正的意思說明，對接收人而言并不存在分歧理之處。
（2）要式意思表現
“誤言有害真意”能否實用要式意思表現，則不無爭議。對于要式意思表現, falsa demonstratio non nocet 在羅馬法中僅實用于遺贈：斷定遺贈標的物時，附加的、不主要的過錯言詞有害。好比遺贈人書面表現“將 X 贈與我的 xx 房產遺贈給 B”，可是現實上該房產是他從 Y 處購置的，“X 贈與的”在這里就是有害的“附加”言詞。通俗法時代該準繩沒有固定的意思，年夜多以為僅實用于遺言，其涵義與羅馬法時代雷同。也有不雅點以為，認真意從詳細情形中顯示出來時，該準繩可以實用合同，可是通俗包養網 法時代要式合同少少，即便不動產買賣也并非要式。
對此題目，古代平易近法中的不雅點如下：
有不雅點主意“誤言有害真意”在要式意思表現中完整實用：按兩邊當事人心坎真正的意思告竣的合意的內在的事務與要式合同中記錄的內在的事務分歧時，合同的內在的事務以兩邊真正的意思為準。[31]按該不雅點，“誤言有害真意”規定不只戰勝了客不雅性的瑕疵，並且戰勝了要式瑕疵，這顯然違反了法定要式之目標，意思表現請求情勢——凡是是書面，甚大公證情勢——是為了避免當事人締結匆促的、未經沉思熟慮的合同，包管當事人獲得足夠的開導、徵詢包養 ，使訂立的合批准思明白，此外要式還可以對合同的締結和內在的事務起到證實的感化，防止訴訟或使訴訟簡略化。當事人的心坎真正的意思在要式合同中沒有記錄，假如也依據“誤言有害真意”準繩使兩邊當事人心坎真意有用地成為意思表現的內在的事務，要式的目標何故獲得包管呢？是以該主意缺乏采納。[32]
暗示說（Andeutungstheorie）則以為，在要式意思表現中，當事人的意思只要在合適情勢的表現中以任何一種方法有所表現時，才可以在說明時予以斟酌，假如連“暗示性”的表達都不曾呈現，則不得斟酌，[33]這合適要式法令行動的目標。此時，當事人心坎真意由於不合適包養 情勢的請求有效，而在合適情勢的法令行動中所“表現”的內在的事務由於缺少真意有效。
（二）規范說明（normative Auslegung）
1.需受領的意思表現
天然說明法僅以表現人的心坎意思為說明的尺度，疏忽接收人的好處，我們將意思表現區分為需受領的和無需受領的意思，后者只要經對方受領后方發生效率，此時意思表現不只觸及表現人的好處，也觸及接收人的好處，接收人固然也要借助一符合適的資料探尋意思表現人的真正的意思，可是有時接收人由於各個方面原因的限制，沒有才能探尋真正的意思，此時說明意思表現就必需斟酌受領人對它的懂得。凡是受領人對意思表現都有本身的懂得，並且他可以信任本身對意思表她起身穿上外套。現的懂得是對的的，不然意思表現就無法完成其作為人際來往東西的目標。[34]
當表現人的真正的意思與接收人所懂得的意思紛歧致，甚至包養 是沖突時，天然說明法例無實用余地，取而代之的是客不雅規范說明法（objektiv-normative Auslegung），換言之，說明意思表現的時辰實用的是天然說明優先于客不雅規范說明的準繩。規范說明法實用于普通的需受領的意思表現，依據之前的通說，規范說明不只要答覆接收人若何懂得意思表現，還要答覆表現人本身若何懂得，當兩者的懂得紛歧致時，拉倫茨以為表現人懂得的意思應該有用。[35]這種懂得完整疏忽了接收人的信任，與規范說明的寄義不符，此刻的通說以為，意思表現人在做出表現時行使了自我決議的權力，他在做出意思表現時有才能以對方能對的懂得的方法表達，假如在自我決議中呈現過錯，做出不適當的、令人曲解的表達，理應本身承當義務；另一方面，接收人在包養 懂得意思表現時客觀也能夠呈現過錯，此類過錯異樣不值得維護。是以客不雅規范說明請求說明意思表現時既不斟酌表現人客觀的真正的意思，也不斟酌詳細接收人客觀的懂得，斟酌的是客不雅的第三人的懂得，這就是它的客不雅性；借助該說明方式要答覆的題目是，一個謹嚴的接收人應該若何懂得該意思表現，是以具有規范性。謹包養網 嚴的接收人在懂得一個意思表現時會留意買賣習氣和老實信譽準繩，我們可以把客不雅規范說明方式所探討的意思表現歸納綜合為：意思表現是一個謹嚴的接收人不拘泥于文字意思，依據老實信譽準繩，斟酌買賣習氣和其他詳細情形時應該懂得的表意人做出的表現的內在的事務。[36]
意思表現借助客不雅規范說明方式能夠呈現三個成果：說明成果與意思表現人的懂得分歧，說明成果與接收人懂得的分歧，這兩種情形下意思表現都沒有題目，當說明成果與兩者的懂得都紛歧致時，意思表現則有效。[37]
古代平易近法通說以為，在說明能否存在意思表現時，也可以實用規范說明方式，好比德國有名的講授案例“特里爾葡萄酒拍賣（Trierer Weinversteigerung）”案：[38]
某本土人 A 進進特里爾市某葡萄酒拍賣會現場，舉起手向其伴侶 B 表示。他不了解在本地拍賣會舉手意味著加價100馬克的購置要約，拍賣師對 A 的舉手行動落錘。
該案例中起首要答覆的題目是, A 的舉手行動能否組成意思表現——“要約”。 A 沒有表現認識（Erklaerungsbewusstsein），即 A 不了解他的行動組成法令上主要的表現，普通情形下，意思表現的三個要件——行動意思、表現意思和買賣意思——缺一則意思表現不成立，可是依據規范說明方式，一個謹嚴的客不雅第三人在那時的情形下有來由把 A 的舉手行動懂得為加價100馬克的要約, A 的行動惹起客不雅第三人——拍賣師的錯覺，應該維護他的信任，是以意思表現——要約有用成立。可是 A 在做出意思表現時存在過錯，他可以撤銷其意思表現。
聯邦法院在一次裁判中確認了該說明規定：“假如表意人具有了平易近事來往應有的留意謹嚴，那他就應該或可以或許認識到，他的表達依據老實信譽準繩和買賣習氣可以被懂得為意思表現，此時即便完善表現認識，意思表現依然成立”。[39]
需受領的意思表現中最典範的就是合同中的意思表現，說明合同時要先對它的各個意思表現分辨停止說明：先實用天然說明法說明一方的“意思表現”，即探尋意思表現人的心坎真意，然后看表現人的真意與接收人的懂得能否分歧，若在理解上的分歧性，則采客不雅規范說明法斷定一方做出的“意思表現”；然后說明另一方的“意思表現”，次序同上。對兩方的意思表現停止說明后，才幹斷定能否存在要約和許諾，哪個意思表現是要約，哪個是許諾，這兩個意思表現能否構成合意（Konsens），仍是構成分歧意（Dissens）。不克不及當即說明“合同”，如許會疏忽“分歧意”的情形，只要經由過程說明各個意思表現斷定合同成立后，才開端進進說包養 明合同的階段。當然，假如曾經斷定合同有用成立，可以直接說明合同的內在的事務。
2.向不特定大都人做出的意思表現
盡管向不特定的大都人做出的意思表現沒有特定的受領人，好比賞格市場行銷，此類意思表現固然年夜多屬于無需包養網 受領的意思表現，可是并非現實無受領人，只是受領人能夠是任何人或許某個特定范圍內的任何人包養網 ，現實接收意思表現人也會對意思表現發生信任，甚至會基于意思表現做出必定行動，他們的信任應該遭到維護，是以實用客不雅規范說明方式，即依照社會均勻接收人在詳細情形下客不雅懂得的能夠性斷定意思表現的內在的事務。[40]
（三）彌補說明（ergaenzende Auslegung）
所謂“彌補說明”，現實指斷定合同或雙方包養 的法令行動（如遺言）存在后，對其內在的事務停止彌補，目標是彌補合同或雙方法令行動的破綻，此中以對合同停止彌補為主。所謂“破綻”，意即合同當事人就某法令關系告竣協定，可是未斟酌到某特定題目，而該題目恰好是有需要在合同中規則的。彌補說明彌補的對象是“合同”的內在的事務，不是合同的意思表現，也不是當事人意愿。不成以借助彌補說明限制、擴展或變革曾經表現了確當事人意愿，當然也不得轉變合同的內在的事務，不得經由過程彌補說明建立第一性的主合同任務，由於它屬于合同不成缺乏的部門（essentialia negotii），假如沒有主任務，則未構成合意，更談不上彌補說明。彌補說明合同的視角有二，其一是當事人的假定意愿（hypothetischer Wille），即假如兩邊意欲在合同中規則該破綻，他們將如何規則，要探尋的不是當事人締聯合同時的真正的意思，而是客不雅第三人懂得的意思，也屬規范說明的范圍，說明時要斟酌一系列原因，所謂的“假定意思”實在是“感性的延續思慮”的合同內在的事務；[41]其二是老實信譽、買賣習氣等原因。
彌補說明的前提是斷定合同存在破綻，即存在應該協定而未協定的內在的事務，假如兩邊當事人締聯合同時曾經了解有未規則的事項，則可以以為當事人不想對此協定，此類內在的事務不屬于破綻。合同中雖未予以規則，可是可以實用肆意法令規則加以彌補的內在的事務，亦不屬于需求停止彌補說明的破綻，好比生意合同中未對物之瑕疵予以協定，可是可以實用瑕疵擔保義務的相干條目。[42]合同的破綻是在締聯合同時仍是事后才發生，則不主要。要害是在斷定當事人的假定意思時，以合同締結時客不雅第三人的懂得為尺度，仍是以當下——說明合同時——客不雅第三人的懂得為尺度。合同的效率具有連續性，合同的實用也具有現時性，普通都是在詳細實用合同時才發明破綻，並且既然把假定意思懂得為感性的“延續”思慮，以當下的原因作為說明的尺度更具公道性。
結語
意思表現的說明在實際上顛末了“意思包養 主義”和“表現主義”之爭，成長至后來的“接收人視角主義”，可是任何實際都不成能足以說明一切類型的意思表現。從列國立法規看，說明意思表現時遵守的是客觀說明和客不雅說明相聯合的說明方式：無論是《德公民法典》第133條仍是《法公民法典》第1156條都表現了客觀說明準繩，而《德公民法典》第157條、《法公民法典》的其他條目，我國《合同法》的“全體說明”、“目標說明”、“習氣說明”、“誠信說明”和“公正說明”則屬于客不雅說明的范疇。是以，私法範疇的意思表現說明應該是主客不雅相聯合的說明方式，可是這兩種說明方式并非“二元說明法”，而是同一的，由於無論是實際上仍是實行中我們都無法嚴厲區分這兩種說明方式的實用范圍。意思表現自己的多樣性和復雜性，其說明不克不及僅根據說明方式完成，應該構建說明方式和基礎規定相聯合的意思表現的說明道路。
【作者簡介】
郝麗燕，濟南年夜學法學院講師，中國社會迷信院平易近商法專門研究博士研討生。
【注釋】
[1]邵建東：《論意思表現的說明》，載《南京年夜學法令評論》1996年春季號，第133頁。
[2]梁慧星：《平易近法泛論》，法令出書包養網 社2011年版，第191頁。
[3]“Diese Tatsachen heissen Willenserklaerung oder Rechtsgeschaeft”——“該現實就是意思表現或法令行動”。拜見 Von Savigny, Karl, System des Heutigen Roemischen Rechts, III. Berlin, 1840, S.5.
[4] Windscheid, Bernhard, Lehrbuch des Pandektenrechts, Band I, 8. Auflage., Frankfurt a. M.,1900, S.186.
[5] Flume, Werner, Allgemeiner Teil des Buergerllichen Rechts, Band II: Das Rechtsgeschaeft, 4. Auflage, 1992，§2，3，4，5.
[6] Amtliche Ausgabe, Motiv du dem Entwurfe eines Buergerlichen Geseztbuches fuer das Deutsche Reich, Band 5, Berlin, 1896, S.126.
[7] Rommel, Cristina Giner, Die Auslegung der Privatautonomie, Dissertation Mainz, 2008, S.39.
[8]“法令行動是發生法令後果（Rechtswirkung）的要件的聚集……除了要件之外，或許并非要件、而是該經過歷程中法令后果（Rechtsfolge）的總和被稱為法令行動。”拜見 Oertmann, Paul, Kommentar zum Buergerlichen Gesetzbuch und seinen Nebengesetzen: Buergerliches Gesetzbuch, Berlin, 1910, S.317.；“除了意思表現的內部現實（Tatsache）及發生意思表現需要的意思之外……還有……屬于法令行動的要件。”拜見 Binder, Julius, Wille und Willenserklaerung im Tatbestand des Rechtsgeschaefts, In Archiv fuer Rechts-und Wirtschaftsphilosophie, Vol.5, No.2（1911/1912）, S.267.
[9]前引[7], S.41—42.
[10] Larenz, Karl, Die Methode der Auslegung des Rechtsgeschaefts, Zugleich ein Beitrag zur Theorie der Willenserklaerung, Frankfurt am Main, 1966, S.45.
[11]好比以下論著中都應用了“法令行動的說明”這一表達。 Danz: Erich, Die Auslegung der Rechtsgeschaefts, Zugleich ein Beitrag zur包養網 Rechts und Tatfrage, Jena, 1911; Leonhard, Frank, Die Auslegung des Rechtsgeschaefts, In AcP 120，14 ff; 前引[10]; Wieacker, Franz, Die Methode der Auslegung des Rechtsgeschaefts, in JZ 1967，385ff.
[12]好比 Trupp, Andreas, Die Bedeutung des §133 fuer die Auslegung von Willenserklaerung, In NJW 1990，1346 ff.; Larenz, Karl/Wolf, Manfred, Allgemeiner Teil des Buergerlichen Rechts, 9. Auflgage, Muenchen, 2004.第28節的標題是“Auslegung der Willenserklaerung（意思表現的說明）”。
[13]Paulus, Digesten, 35.25.1.
[14]Papinian, Digesten, 50，16，219.
[15]轉引自米健：《意思表現剖析》，載《法學研討》2004年第1期，第33—36頁。
[16]前引[1]，第131頁。
[17]Sintenis, Carl Friedrich Ferdinand, Das Corpus Juris Civilis ins Detusche uebersetzt, Band III, Leipzig, 1830, S.501.
[18]前引[7], S.56.
[19]前引[10], S.9.
[20]前引[7]。
[21]Wieacker, Franz, Die Methode der Auslegung des Rechtsgeschaefts, In JZ 1967，385.
[22]前引[21]。
[23]Brox, Hans, Allgemeiner Teil des BGB, Koeln, 2001, Rn.128 ff.
[24]Damrau, Tanck, Praxiskommentar Erbrecht, Muenchen, 2014，§2084, Rn.8.
[25]BGHZ 80，246/238= NJW 1981，1736.
[26]NJW 1983，672.
[27]Brox, Der Bundesgerichtshof und die Andeutungstheorie, In JA 1984，557.
[28]Wieser, Eberhard, Empirische und normative Auslegung, In JZ 1985，408.
[29]RG 99（1920），149.
[30]Wieling, Hans, Falsa Demonstratio non Nocet, In Jura 1979, S.525.
[31]前引[30], S.526.
[32]前引[30], S.527—528.
[33]Brox, Hans, Die Bundesgerichthof und Andeutungstheorie, In JA 1984，549—550.
[34]前引[1]，第132頁。
[35]轉引自 Wieser, Eberhard, Zurechenbarkeit des Erklaerungsinhalts？ In AcP 18包養 4，40.
[36]Reinicke, Michael, Der Satz von der “falsa demonstratio” im Vertragsrecht, In JA 1980，455.
[37]前引[28]。
[38]前引[23], Rn.83、135.
[39]前引[15]，第34頁。
[40]Palandt, Buergerliches Gesetzbuch, Muenchen, 2007，§133, Rn.12.
[41]Henekel, Wolfram, Die ergaenzende Vertragsauslegung, In AcP 159，108.
[42]王澤鑒：《平易近法總則》，北京年夜學出書社2014年版，第390頁。
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